余冰案办案思路

一、 案由：请求确认1996年9月至今的劳动关系；请求签订无固定期限劳动合同；办理并补缴1996年至今的社会保险；支付2008年1月31日至今每月二倍工资。

二、 案情简介：余冰，女，汉族，1962年7月31日出生，于1996年9月应聘到海南省海口市离退休老干部长寿园从事服务员工作，约定每月工资500元，各种补助100元，共计600元。自1996年至今长寿园没有为其办理社会保险，也没有签订劳动合同。

三、 权益分析：确认劳动关系，构成事实劳动关系，存在劳动关系就应该办理社会保险；确认1996年开始工作，超过10年，应当签订无固定期限劳动合同。

四、 证据分析：没有劳动合同，有工作牌，事实劳动关系，有2002年的荣誉证书，有证人证言，有补助表，有收据。（详见证据目录）

五、 法律分析：《劳动法》第72条规定：“用人单位和劳动这必须依法参加社会保险、缴纳社会保险费。”《中华人民共和国劳动合同法》第82条的规定：“用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”

办理思路：工作牌，事实劳动关系，荣誉证书，补助表，收据，证人证言

六、 证据：1、工作牌。2、至今上班工作的事实。3、荣誉证书。4、补助表。5、收据。6、证人证言。（详见证据目录）

余冰诉海口市离退休老干部长寿园劳动纠纷一案

代理词

尊敬的首席仲裁员、仲裁员：

我接受本案申诉人余冰的委托，作为劳动仲裁代理人参加本案仲裁活动。本案事实清楚，证据确实充分。针对本案，我发表以下4点代理意见，供仲裁庭参考。

（一）申诉人余冰自1996年至今与被申诉人海口市离退休老干部长寿园（以下简称长寿园）之间存在劳动关系。

申诉人余冰于1996年9月应聘到长寿园做服务员工作，约定每月工资500元，各种补助100元，共计600元。至今已有12年，虽然当时双方没有签订劳动合同，但双方存在事实劳动关系。证人何春梅、颜桐、何艳琴、吴新刚和长寿园的补助表以及收据可证明。

(二)申诉人与被申诉人之间应当依法订立无固定期限劳动合同。

依据《劳动合同法》第14的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的。”本案中，申诉人余冰已经在长寿园工作12年，按照法律规定，长寿园应当与余冰订立无固定期限劳动合同。

(三)长寿园应当为余冰办理并补缴自1996年9月至今的社会保险。

《劳动法》第72条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险、缴纳社会保险费。”自1996年9月余冰在长寿园工作以来，长寿园一直没有给她办理社会保险，申诉人多次要求，均遭被申诉人长寿园拒绝。

(四)被申诉人应当支付自2008年1月31日至今每月二倍的工资。

自申诉人在长寿园工作以来，双方一直没有签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条的规定：“用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，在2008年，长寿园虽同意签订劳动合同，但合同第一项第一条就强迫申诉人与其签订有固定期限的劳动合同，并且强迫申诉人承认1996年到2007年底以前的工作年限无效，这侵害了申诉人的合法权益，申诉人有权利拒绝签订非自愿的合同，同时这也说明长寿园没有签订劳动合同的诚意，而是把合同当作逃避责任的工具。

通过以上的代理意见我们可以看出，被诉人存在严重的违法行为，此违法行为侵犯了申诉人的合法权益。为此，请求仲裁庭在尊重事实的基础上依法作出裁决。

另外，据我们调查了解，申诉人余冰自1996年9月在万寿园工作以来，工作认真、勤恳，曾被评为先进工作者，为万寿园贡献了自己的一份力量。作为代理人，我们衷心的希望长寿园和余冰能够友好相处、不计前嫌、继续合作，共同营造一个和谐的长寿园。

以上的代理意见希望仲裁庭在合议时给予采纳。

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